На практике, нередко бухгалтерские службы организаций, в особенности субъектов малого предпринимательства, сталкиваются с проблемами при оформлении трудовых отношений с руководителями, являющимися одновременно единственными учредителями юридических лиц.
[spoiler]В 2006 г. Федеральная служба по труду и занятости сделала вывод о том, что в случае, когда генеральным директором является единственный участник юридического лица, трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается. Невозможно заключить трудовой договор с самим собой, поскольку иных участников (членов, учредителей) у организации просто нет. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа - директора, генерального директора, президента и т.д. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового. Письмо от 28.12.2006 г. № 2262-6-1. Впоследствии данную позицию подтвердило Минздравсоцразвития России Письмом от 18.08.2009 г. № 22-2-3199. Данный вывод чиновники обосновали нормой статьи 273 Трудового Кодекса РФ.
[spoiler]Особенности регулирования труда руководителя организации установлены главой 43 ТК РФ. При этом в соответствии со статьей 273 ТК РФ положения главы 43 ТК РФ не распространяются на руководителей организаций, являющихся их единственным участником (учредителем), членом организации и собственником ее имущества. Ссылаясь на позицию Минздравсоцразвития России, территориальные органы ФСС зачастую отказывали в оплате социальных пособий руководителям - единственным учредителям. Обосновывая отказ тем, что право на пособия по временной нетрудоспособности и по беременности и родам имеют граждане, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством в соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 255-ФЗ. При этом к застрахованным лицам, в частности, относятся граждане, работающие по трудовым договорам. А чиновники считают, что трудовой договор с директором - единственным учредителем незаконен. Той же позиции работники ФСС придерживались в отношении пособий по уходу за ребенком. Однако сложившаяся арбитражная практика по данному вопросу заставила чиновников пересмотреть свои взгляды относительно вопросов, связанных с оформлением трудовых отношений с руководителем - единственным учредителем. Так суды, в частности в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 17.11.2009 г. № А27-6000/2009, подтверждают, что ТК РФ не запрещает применение общих положений к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице. Кроме того, тот факт, что на руководителей, являющихся единственными учредителями организации, не распространяются нормы главы 43 ТК РФ, вовсе не означает, что на этих лиц не распространяются и остальные нормы трудового законодательства. То есть руководитель организации является лицом, работающим по трудовому договору, и, следовательно, застрахованным лицом вне зависимости от того, выступает он учредителем этой организации или нет. Решение вынесено Постановлением ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 г. № А21-6551/2008, оставлено в силе Определением ВАС РФ от 03.06.2009 г. № 6597/09. Результатом явилось опубликование письма ФСС РФ от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П, в котором чиновники пришли к выводу, что поскольку ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений Трудового Кодекса к трудовым отношениям, когда работник и работодатель является одним лицом, заключение трудового договора с единственным учредителем возможно, при этом руководитель имеет право на получение пособий по социальному страхованию. В Письме отмечено, что вывод сделан с учетом позиции Минздравсоцразвития России со ссылкой на Письмо от 26.11.2009 N 2013-19. С другой стороны, чиновники также оставили за организациями возможность не заключать трудовой договор с руководителем – единственным учредителем. При этом суммы заработной платы, начисленные за выполнение трудовых обязанностей, вследствие не составления трудового договора не получится включить в расходы на оплату труда, руководитель будет лишен права на получение пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, а в страховой стаж не войдет время, в течение которого не перечислялись взносы на обязательное пенсионное страхование.
Кроме того, если будет принято решение не заключать трудовой договор с руководителем - единственным учредителем, контролеры могут по формальным признакам при проверке оштрафовать компанию. Ведь если учредитель руководит фирмой, значит, он в ней работает, а за отсутствие трудового договора с работником предусмотрена административная ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ. Так, с должностных лиц могут взыскать штраф в размере от 1000 до 5000 руб. с возможностью приостановления деятельности на срок до 90 суток, а с юридических лиц - от 30 000 до 50 000 руб., также с возможностью приостановления деятельности на срок до 90 суток.
Таким образом, руководствуясь общими нормами трудового права, учитывая позицию арбитражных судов, принимая во внимание последнюю точку зрения Минздравсоцразвития и ФСС, справедлив вывод о том, что генеральный директор организации, являющийся ее единственным учредителем, признается работающим в данной организации на основании трудового договора и имеет право на получение пособий по социальному страхованию. В Письме отмечено, что вывод сделан с учетом позиции Минздравсоцразвития России со ссылкой на Письмо от 26.11.2009 N 2013-19.
С другой стороны, чиновники также оставили за организациями возможность не заключать трудовой договор с руководителем – единственным учредителем. При этом суммы заработной платы, начисленные за выполнение трудовых обязанностей, вследствие не составления трудового договора не получится включить в расходы на оплату труда, руководитель будет лишен права на получение пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, а в страховой стаж не войдет время, в течение которого не перечислялись взносы на обязательное пенсионное страхование.
Кроме того, если будет принято решение не заключать трудовой договор с руководителем - единственным учредителем, контролеры могут по формальным признакам при проверке оштрафовать компанию. Ведь если учредитель руководит фирмой, значит, он в ней работает, а за отсутствие трудового договора с работником предусмотрена административная ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ. Так, с должностных лиц могут взыскать штраф в размере от 1000 до 5000 руб. с возможностью приостановления деятельности на срок до 90 суток, а с юридических лиц - от 30 000 до 50 000 руб., также с возможностью приостановления деятельности на срок до 90 суток.
Таким образом, руководствуясь общими нормами трудового права, учитывая позицию арбитражных судов, принимая во внимание последнюю точку зрения Минздравсоцразвития и ФСС, справедлив вывод о том, что генеральный директор организации, являющийся ее единственным учредителем, признается работающим в данной организации на основании трудового договора и имеет право на получение пособий по социальному страхованию.