Полезная практика

Использовать фотографии без согласия автора и выплаты вознаграждения возможно при соблюдении установленных законом условий

Обществом на сайте в сети Интернет, посвященном вопросам архитектуры, градостроительства и охраны наследия, опубликован ряд еженедельных обзоров блогов, которые являются обзорными авторскими творческими произведениями на темы архитектуры, урбанистики и охраны наследия. Эти произведения созданы конкретными авторами, чьи имена указаны для каждой публикации. Обзоры включали в себя в виде цитат фотографии и фрагменты текста различных материалов, публикуемых в сети Интернет.

Считая, что при размещении фотографий обществом были нарушены права и законные интересы предпринимателя, последний обратился в суд с иском о взыскании компенсации, исчисленной исходя из 20 000 рублей за каждое фотографическое произведение.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований ИП отказано. Суд, руководствуясь ст. 10 и подп. 1 п.1. ст. 1274 ГК РФ, признал правомерным использование обществом спорных обнародованных фотографий в порядке цитирования в информационных целях, а также пришел к выводу о наличии в действиях предпринимателя признаков злоупотребления правом на защиту исключительных прав. При этом суд отметил, что жанр и характер изложения материала, использованного обществом в его обзорных произведениях, соответствует информационным целям, так как авторы обзорных произведений излагали информацию о свежих на момент публикации обзоров произведениях интернет-блогеров, представляя своей аудитории обзор актуальной информации в области архитектуры, градостроительства и охраны наследия, а также с указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования.

В свою очередь постановлением суда апелляционной инстанции, оставленным без изменения постановлением суда по интеллектуальным правам, решение суда первой инстанции отменено, исковые требования  ИП  удовлетворены частично. При этом суды исходили из того, что спорный случай не относится к виду свободного использования произведений, предусмотренному подп. 1 и 2 п. 1 ст. 1274 ГК РФ, поскольку использование фотографий, полностью выраженных в графической форме, не является цитированием и цитирование может быть применено только к тексту или высказываниям.

Однако Судебная коллегия ВС РФ  отменила постановления суда апелляционной инстанции и суда по интеллектуальным правам и оставила в силе решение суда первой инстанции, указав следующее.

Из содержания подп.1 п.1 ст. 1274 ГК РФ следует, что любые произведения науки, литературы и искусства, охраняемые авторскими правами, в том числе фотографические произведения, могут быть свободно использованы без согласия автора и выплаты вознаграждения при наличии четырех условий: использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях; с обязательным указанием автора; источника заимствования и в объеме, оправданном целью цитирования. При этом цитирование допускается, если произведение, в том числе фотография, на законных основаниях стало общественно доступным.

ВС РФ указал, что выводы судов апелляционной и кассационной инстанций, основанные на определении слова "цитирование", данного в словарях, о возможности цитировать только литературные произведения, не соответствуют положениям подп.1 п.1 ст. 1274 ГК РФ.

ВС РФ также отметил, что 22 спорные фотографии, исключительные права на которые принадлежат ИП, были использованы в 14 еженедельных обзорных статьях в информационных целях в порядке цитирования, в том числе фоторепортажей предпринимателя, размещенных им в своем блоге. При этом на сайте ИП была размещена информация о возможности свободного использования его фотографий в некоммерческих целях с указанием автора и ссылки на сайт ИП.

Придя к выводу о том, что объем цитирования фотографий ИП является допустимым и оправданным целям обзоров о содержании различных публикаций на архитектурные темы, данных обществом, в обзоре указан автор и дана ссылка на источник заимствования (сайт ИП), что является допустимым случаем свободного использования произведений в силу подп.1 п.1 ст. 1274 ГК РФ,  то суд первой инстанции, по мнению ВС РФ, правомерно отказал ИП в удовлетворении заявленных требований.

См.:  Определение  Верховного суда РФ от 25 апреля 2017 г. N 305-ЭС16-18302, также отмечено в Обзоре судебной практики ВС РФ № 3 (2017),  утв. Президиумом ВС РФ 12.07.2017.

Автор: Николай Малышев, юрист

Работодатель, не относящийся к бюджетной сфере, не вправе лишать работников гарантий индексации заработной платы

Индексация заработной платы направлена на обеспечение повышения уровня реального содержания заработной платы, ее покупательной способности, по своей правовой природе представляет собой государственную гарантию по оплате труда работников (ст. 130 ТК РФ) и в силу предписаний статей 2, 130 и 134 ТК РФ должна обеспечиваться всем лицам, работающим по трудовому договору.

Решение о ликвидации ООО не имеет юридической силы, если хотя бы один из участников не проголосовал за ликвидацию

Это один из выводов, содержащихся в Постановлении Арбитражного суда Дальневосточного округа (далее -  АС ДО) от 22 июня 2016 г. N Ф03-2877/2016.

Участник общества С. с долей в уставном капитале 50 процентов обратился в арбитражный суд с иском к обществу (о признании недействительным решения общего собрания участников общества, оформленного протоколом от 15.01.2015, согласно которому общество ликвидировалось.

Договор простого товарищества между взаимозависимыми лицами не свидетельствует о его фиктивности

Это один из выводов, содержащихся в Постановлении Арбитражного суда Поволжского округа (далее – АС ПО) от 26 апреля 2016 г. N Ф06-7280/2016 по делу N А06-3318/2015.

Решением налоговой инспекции было вынесено решение о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п.1 ст. 122, ст. 123, п.1 ст. 126 НК РФ в виде штрафа.

Изменения в трудовом законодательстве: ответственность за нарушение порядка оплаты труда, особенности регулирования труда работников микропредприятий

С 03 октября 2016 г. вступят в силу положения Федерального закона 272-ФЗ от 03.07.2016 "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам повышения ответственности работодателей за нарушения законодательства в части, касающейся оплаты труда" (далее – Закон 272-ФЗ).

Изменение курса валют не является существенным обстоятельством для изменения или расторжения заключенного договора

Арендатор обратился в арбитражный суд с иском к арендатору о расторжении договора аренды нежилых помещений, о внесении изменений в части фиксации размера платежа по схеме: если на дату платежа курс рубля к доллару, установленный ЦБ РФ, составит менее 30 рублей за один доллар, платеж должен производиться по курсу 30  рублей за один доллар, а если курс рубля к доллару, установленный ЦБ РФ на дату платежа, составит более 42 рублей за один доллар, платеж должен производиться по курсу 42 рубля за доллар США.

Свои требования арендатор  мотивировал тем, что на момент заключения договора при определении порядка исчислении арендной платы в долларах арендатор учитывал сложившуюся финансово-экономическую ситуацию, при которой динамика изменения курса доллара была незначительной, поскольку этот курс корректировался Банком России путем валютных интервенций. Вместе с тем в 2014 году Банк России отказался от регулирования курса рубля, что вместе с введением экономических санкций в отношении России привело к изменению экономической ситуации и росту курса доллара по отношению к национальной валюте в 2,5 раза. В результате ставка по договору в рублевом эквиваленте стала отличаться от сумм, ранее уплачиваемых арендатором, что, по мнению истца, существенно нарушило баланс интересов сторон договора, которые не могли предвидеть изменение экономической ситуации на момент согласования условий договора аренды.

ФНС о приостановлении операций по счетам при введении процедуры банкротства

Федеральная Налоговая служба  РФ выпустила Письмо от 19 октября 2015 года № ГД-4-8/18213@  «О порядке применения пункта 12 статьи 76 Налогового кодекса Российской Федерации».

В Письме, в частности, говорится, что согласно пункту 6 статьи 76 НК РФ решение налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, а также перевода электронных денежных средств в банке подлежит безусловному исполнению банком. Такое приостановление действует с момента получения банком решения налогового органа о приостановлении и до отмены приостановления операций, а также переводов по основаниям, предусмотренным ст.ст. 76 и 101 НК РФ и иными федеральными законами.

Упоминается о том, что ранее в п.12 ст.76 НК РФ  были внесены изменения, в соответствии с которыми при наличии решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика и переводов его электронных денежных средств в банке банки не вправе открывать ему счета и предоставлять право использовать новые корпоративные электронные средства платежа для переводов.

В свою очередь ФНС обращает внимание, что в соответствии с Законом "О несостоятельности (банкротстве)"  конкурсный управляющий обязан использовать только один счет должника в банке или иной кредитной организации (основной счет должника), а при его отсутствии или невозможности осуществления операций по имеющимся счетам обязан открыть в ходе конкурсного производства такой счет.

Гос услуга по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним

Минюст РФ 28.04.15 зарегистрировал Приказ Минэкономразвития РФ от 09.12.14 № 789 «Об утверждении административного регламента Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по предоставлению государственной услуги по государственной регистрации  прав на недвижимое имущество и сделок с ним».

Данный административный регламент (далее – Регламент) издан во исполнение Федерального закона от 27.07.10 № 210-ФЗ «Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг» и определяет стандарт и порядок предоставления государственной услуги по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, а также устанавливает сроки и последовательность административных процедур и административных действий при предоставлении государственной услуги.

Государственная услуга предоставляется гражданам РФ, иностранным гражданам и лицам без гражданства, а также российским и иностранным юридическим лицам, международным организациям.

В Регламенте указаны местонахождения, контакты, адрес и график (режим) работы  Росреестра, а также сведения о местонахождении, телефонах и адресах его территориальных органов,  осуществляющих регистрацию прав и даны рекомендации по графику их работы.

Очередность удержания исполнительных листов

Очередность удержания согласно ст. 111 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»:

Первая очередь:  

  — алименты,

  — возмещение вреда, причиненного здоровью;

— возмещение вреда в связи со смертью кормильца;

  — возмещение ущерба, причиненного преступлением;

 — требования о компенсации морального вреда.

Коммерческая тайна - охрана в рамках трудовых отношений

К сожалению, не редкость – утечка конфиденциальной информации. Основным источником риска выступают работники компании. При потере лояльности сотрудника работодатель в первую очередь опасается разглашения информации, составляющей коммерческую тайну компании.

Дабы усилить защиту именно в рамках трудовых отношений с 1 октября 2014 года вступили в силу существенные изменения в статью 11 «Охрана конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, в рамках трудовых отношений» Федерального закона от 29 июля 2004 года № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее – закон о коммерческой тайне).

Никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения

(комментарий к Постановлению Президиума ВАС РФ от 22.10.2013 № 1114/13)

Ситуация


ЗАО, являющееся акционером ОАО обратилось в Арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу "Уральская золото-платиновая компания" и пяти гражданам о взыскании 67 643 803 рубля убытков, причиненных ОАО.
Исковые требования по настоящему делу предъявлены ЗАО на основании статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) и мотивированы тем, что в результате действий нелегитимного совета директоров ОАО этому обществу причинены убытки в размере рыночной стоимости незаконно проданного объекта недвижимости, отчуждение которого повлекло прекращение хозяйственной деятельности ОАО.

Читать подробнее...

Штрафы в Пенсионный фонд: возможности снизить

Неприятно платить штрафы за просрочку подачи документов.

Особенно неприятно платить штрафы за просрочку всего в 3 дня при вовремя подготовленной отчетности.

В начале прошлого года наша компания столкнулась с неприятной ситуацией. В конце 2012 мы перешли на нового посредника для сдачи электронной отчетности – Компанию «Тензор», однако своевременно не учли того, что по требованиям нового оператора перед отправкой отчетности необходимо уведомить его о подключении канала связи.

Из-за перехода на нового посредника была задержана подача формы РСВ-1 ПФР и сведений персонифицированного учета. Вместо положенного 15 февраля отправить отчеты получилось только 18 февраля, на 3 дня позднее установленного срока.

В связи с чем нам с перерывом в полгода пришли два штрафа: за непредставление РСВ в установленный законом срок и за непредставление в установленные сроки сведений персонифицированного учета.

Здесь мы хотим поделиться нашим опытом в подготовке возражений в Пенсионный Фонд и отстаивании своих денег.

Читать подробнее...

Что нужно знать, чтобы возместить расходы на представителя в суде

Часто для разрешения споров в арбитражных судах организации пользуются услугами представителей, например, заключив соответствующие договоры на оказание услуг, в т.ч. на представление интересов в суде.

При этом требование о возмещении расходов на оплату услуг представителя не всегда подкрепляется соответствующими документами и подается в установленный срок.

Рассмотрим наиболее важные аспекты вопроса оплаты услуг представителя, используя Постановление Президиума ВАС РФ от 04.12.2012 №10122/10.

Читать далее...

Удержания из заработной платы работников на погашение кредита, оплату страховки

Часто встает вопрос о правомерности различных удержаний из заработной платы работников организаций, в том числе для погашения кредита и т.п.

Об удержаниях из заработной платы работников говорится в ст. 137 Трудового кодекса РФ, где сказано, что «удержания … производятся только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами».

При этом в части второй данной статьи перечислены только основания, непосредственно вытекающие из трудовых отношений работника, и большая часть удержаний по этим основаниям может производиться работодателем во внесудебном порядке.

Другой блок удержаний из заработной платы работников составляют удержания в бесспорном порядке на основании исполнительных документов: при отбывании исправительных работ, взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, возмещении вреда, причиненного здоровью другого лица и др.

Об этих удержаниях, в частности, говорится в статье 138 ТК РФ.

Таким образом, никаких других удержаний из заработной платы работников, кроме указанных в ст. 137 ТК РФ работодатель не вправе производить.

В то же время работодателю необходимо различать собственно удержания из заработной платы работника и право работника на распоряжение своей заработной платой.

Читать далее...

Как уволиться руководителю и главному бухгалтеру по собственному желанию

Давайте рассмотрим такую ситуацию. Руководитель ООО хочет уволиться. Уведомляет об этом собственника, но никакой реакции на его уведомление нет. Что делать руководителю в такой ситуации, когда он вправе прекратить работу, как и кому произвести передачу документов.

Зачастую возникают ситуации, когда хочет уволиться главный бухгалтер, а руководитель игнорирует заявление об увольнении. Соответственно, некому передать дела, отсутствует распоряжение о проведении инвентаризации. Как поступить?

Попробуем разобраться…

Какой трудовой договор заключить с Генеральным директором. Действия по истечении срока полномочий руководителя.

Специфика трудовых отношений с руководителями заключается в том, что они регулируются не только нормами трудового права, но нормами корпоративного права. На стыке норм этих двух отраслей и возникают практические вопросы, на которые законодательство не дает прямые ответы.

Например, какой договор заключить с руководителем – срочный или на неопределенный срок, нужно ли расторгать трудовой договор при истечении полномочий директора, как корректно юридически оформить продление полномочий директора.

Мы рассмотрим некоторые вопросы. На самом деле проблем возникает очень много – будем рады вашим комментариям и вопросам по спорным ситуациям.

Читать далее

Надзор за аттестацией рабочих мест будет усилен

По результатам проверок правильности проведения аттестации рабочих мест за 2011 год специалистами Федеральной службы по труду и занятости было выявлено масса нарушений, большая часть которых – непроведение аттестации рабочих мест вообще. По итогам неутешительных результатов, руководителями территориальных органов Федеральной службы по труду и занятости, приняли меры, направленные на повышение эффективного исполнение требований действующего законодательства в сфере проведения аттестации рабочих мест.

К ним, в частности, относятся следующие действия:

- усиление информационно-консультационной деятельности специалистов Федеральной службы по труду и занятости в целях донесения до работодателей сведений о необходимости проведения аттестации рабочих мест и порядка ее проведения;

- обеспечение контроля за реализацией работодателями требований приказа Минздравсоцразвития России от 01.03.2012 № 181н «Об утверждения Типового перечня ежегодно реализуемых работодателем мероприятий по улучшению условий и охраны труда и снижению уровней профессиональных рисков». Такие мероприятия будут проводиться в рамках плановых проверок, в ходе расследования несчастных случаев и в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством.

Не лишним будет напомнить, что согласно ст. 5.27 КоАП РФ, непроведение аттестации грозит штрафом: для должностных лиц – от 1 000 до 5 000 руб., для юридических лиц – от 30 000 до 50 000 руб.

Автор: Полозова Вера, юрист АСС-СИСТЕМС

Налог возвращается в бюджет с процентами

В случае, когда компания воспользовалась правом на возмещение НДС в заявительном порядке, а по результатам камеральной проверки инспекция установила необоснованность заявления вычетов, налог возвращается в бюджет с процентами. И начисляются они независимо от того, что у организа­ции имелась переплата по НДС за период пользования бюджетными деньгами. К такому выводу пришел ФАС Московского округа в постановлении от 11.04.2012 № А40-69427/11-140-302.

Компании, уплачивавшие в течение трех лет налоги в особо крупных размерах, и организации, пред­ставившие в инспекцию вместе с де­кларацией по НДС действующую бан­ковскую гарантию, вправе с I квартала 2010 г. возмещать налог до завершения камеральной проверки. Порядок и усло­вия такого возмещения прописаны в ст. 176.1 НК РФ. Так, для реализации права на возмещение налога в порядке ст. 176.1 НК РФ компания в течение пяти рабочих дней с даты подачи декларации подает соответствующее заявление. На­логовики проверяют выполнение усло­вий, прописанных в названной статье, и выносят решение о возмещении.

Читать подробнее...

Могут ли индивидуальные предприниматели использовать личный счет для расчетов в рамках предпринимательской деятельности?

1. В соответствии с п. 2.2 Инструкции Банка России от 14.09.2006 № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» текущие счета открываются физическим лицам для совершения операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой.

Согласно п. 2.3 указанной Инструкции расчетные счета открываются, в том числе, индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством РФ порядке частной практикой, для совершения расчетов, связанных с предпринимательской или частной практикой.

Читать подробнее...

Договор комиссии – что нужно учесть комитенту при определении размера комиссионного вознаграждения

Как известно, договор комиссии относится к виду посреднических договоров, согласно которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Как следует из ст. 991 ГК РФ договор комиссии является возмездным: «Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение…….в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии.

Если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ».

Читать подробнее...

Генеральный директор компании. Превышение полномочий: способы ограничения и ответственность.

Как следует из норм действующего законодательства (ст. 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее - Закон № 14-ФЗ) и ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее – Закон № 208-ФЗ) правовое положение генерального директора в обществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах весьма похоже. Так к компетенции единоличного исполнительного органа относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных в законном порядке к компетенции других органов общества. Генеральный директор вправе без доверенности действовать от имени общества, выдавать доверенности, издавать приказы обязательные для исполнения всеми работниками.

Действующее законодательство обладает широкой диспозитивностью в вопросах регулирования полномочий единоличного исполнительного органа, и большинство вопросов в этой сфере оставляются для решения высшим органам организаций (общему собранию участников или общему собранию акционеров). Однако на практике при создании обществ зачастую учредительным документам и иным способам ограничения полномочий генерального директора особого внимания не уделяется. Принятие же типового устава может повлечь неблагоприятные последствия для общества.

Читать подробнее...

Положение о защите персональных данных

Если у Вас еще отсутствуют следующие документы, то их необходимо разработать и утвердить:

1. Положение о защите персональных данных работников и согласие своих работников на обработку их персональных данных внешними организациями, с которыми у Вас заключен договор, например, на оказание услуг по ведению бухгалтерского и налогового учета.

2. Согласие на обработку персональных данных клиентов, в случае если Ваша компания осуществляет такие действия.

ЗАЧЕМ?

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее – Закон) персональными данными является любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное и имущественное положение, образование, профессия, доходы и т.д.

Согласно статье 6 Закона обработка персональных данных допускается в случае дачи субъектом персональных данных согласия на обработку его персональных данных.

При этом обработка персональных данных - любое действие (операция) с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ).

Таким образом, организация, являющаяся работодателем, а также заказчиком работ, выполняемых физическими лицами по договорам подряда, осуществляет обработку персональных данных этих лиц и признается оператором персональных данных.

В связи с чем, в организации должно быть принято и подписано всеми работниками и лицами, работающими по гражданско-правовым договорам, ПОЛОЖЕНИЕ о защите персональных данных.

Суть которого, состоит в том, чтобы определить круг персональных данных, порядок предоставления, обработки, передачи и хранения персональных данных, перечень лиц, имеющих право доступа к персональным данным, а также утвердить форму согласия работника на обработку персональных данных.

Читать подробнее...

Важные моменты при составлении доверенностей

Доверенность является одним из самых простых юридических документов. Тем не менее, на практике при составлении и применении доверенностей может возникнуть немало проблем. В основном они связаны с невнимательностью, причиной которой служит большое количество доверенностей в компании. Во избежание спорных ситуаций необходимо установить жесткий контроль за выдачей доверенностей и четко регламентировать порядок работы с ними. Вот основные ошибки, связанные с доверенностями.

1. Отсутствие полномочий на выдачу доверенности

Устав компании может предусматривать особые требования к порядку выдачи некоторых доверенностей. Особый порядок, в отличие от обычного порядка, когда доверенность выдает единоличный исполнительный орган, предполагает наличие решения совета директоров или наблюдательного совета для выдачи доверенности. Такие доверенности, как правило, предусматриваются для осуществления крупных сделок или на участие в общих собраниях участников обществ, в которых организация имеет долю. В случае отсутствия решения совета директоров доверенность признается недействительной, а все действия, совершенные по такой доверенности могут быть оспорены (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.07.2007 №А20-1199/2007).

2. Ошибки в обязательных реквизитах доверенности

В ст. 185 Гражданского кодекса РФ установлены обязательные сведения, которые должны быть указаны в доверенности. Это конкретные полномочия, для осуществления которых выдана доверенность, данные о представляемом и представителе, подпись лица, выдавшего доверенность, печать компании, если доверенность выдается от лица организации, дата выдачи доверенности. Отсутствие любого из этих реквизитов влечет ничтожность доверенности.

Помимо перечисленных обязательных реквизитов нужно упомянуть, что для доверенностей, выданных для голосования на общем собрании акционеров или участников общества, Федеральным законом от 26.12.95г. №95-ФЗ «Об акционерных обществах» и Федеральным законом от 08.02.98г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» прямо предусмотрена необходимость указания паспортных данных представителя и представляемого. В доверенности на участие в общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью также необходимо указывать место жительства представителя и представляемого. При отсутствии этих сведений доверенность признается ничтожной (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 11.12.07 по делу №А73-4442/2006-38).

Также важно заметить, что нежелательно применение факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования. Это связано с отсутствием у судов единого мнения по поводу применения такой практики. Чтобы обезопасить себя лучше проставлять в доверенностях только собственноручную подпись.

Читать подробнее...

Проверка контрагента - основные и дополнительные документы, (запрашиваемые самостоятельно) в целях проявления должной осмотрительности

Значение документа

Требования к документу

Примечания

Основные документы, которые нужно запросить у контрагента

Свидетельства о государственной регистрации и постановке на учет

Подтверждает регистрацию и постановку контрагента на учет в налоговом органе

Нотариальная либо заверенная контрагентом копия

С помощью ИНН, ОГРН, которые содержатся в этих документах можно проверить на сайте www.nalog.ru реальный факт существования контрагента.

Выписка из ЕГРЮЛ

Позволяет выявить:

-актуальную на дату проверки редакцию устава контрагента;

-ФИО единоличного исполнительного органа;

-виды деятельности

Оригинал или нотариально заверенная копия

Информацию о контрагенте можно узнать, получив выписку самостоятельно либо в электронном виде на сайте www.egrul.nalog.ru. Выписка должна быть без исправлений и приписок, а получить ее лучше всего за 5-10 дней до даты заключения договора.

Устав (со всеми изменениями и дополнениями)

Позволяет определить:

-наличие ограниченной правоспособности компании;

-порядок избрания (назначения), компетенцию и срок полномочий единоличного исполнительного органа (директора);

-перечень сделок, требующих одобрения;

-ограничение срока создания общества

Нотариальная либо заверенная контрагентом копия

Суд, признавая договор недействительным (ст. 174 ГК РФ), указал, что если в преамбуле договора есть ссылка на устав контрагента, то это может расцениваться как ознакомление с уставом в части определения компетенции лица, заключающего сделку (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.05.10 по делу № А33-2075/2009). Но это основание не может являться единственным доказательством того, что компания знала или заведомо должна была знать об ограничениях полномочий, указанных в уставе (п.5 постановления Пленума ВАС РФ от14.05.98 №9, постановление ФАС Московского округа от 21.05.10 по делу № А40-106901/09-25-433)

Лицензия или свидетельство о членстве в СРО (свидетельство о допуске к определенным видам работ)

Подтверждает возможность заключения и исполнения договора

Нотариальная либо заверенная контрагентом копия

Проверить лицензию можно на сайте госоргана, который ее выдал, либо путем направления официального запроса в госорган (СРО)

Решение (протокол) о назначении (избрании) единоличного исполнительного органа

Позволяет определить ФИО генерального директора контрагента либо состав коллегиального исполнительного органа и срок полномочий

Нотариально либо заверенная контрагентом копия или выписка из решения (протокола)

Если сделку заключило неуполномоченное лицо, то она считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица (ст. 183 ГК РФ). Но в случае превышения полномочий органом юридического лица при заключении сделки она может быть признана недействительной (ст. 168, 174 ГК РФ) (информационное письмо ВАС РФ от 23.10.00 №57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 ГК РФ»)

Положение о филиале или представительстве

Позволяет определить полномочия филиала (представительства)

Нотариальная либо заверенная контрагентом копия

Ст. 182, 183 ГК РФ

Доверенность (если от имени контрагента действует представитель по доверенности, а не директор)

Подтверждает полномочия лица, совершающего сделку от имени контрагента

Оригинал либо заверенная контрагентом копия

Полномочия сотрудника должны быть указаны в доверенности и не могут основываться только на указаниях, содержащихся в положении о филиале или представительстве (Постановление ФАС Центрального округа от 07.07.2010 по делу № А14-16787/2009/534/36)

Бухгалтерский баланс (налоговая декларация по НДС) на последнюю отчетную дату

Позволяет определить стоимость активов с целью выяснения, является ли сделка для контрагента крупной, и установить, отчитывается ли контрагент в налоговой и имеются ли у него активы на балансе

Заверенная контрагентом копия

Можно представить запрос о получении баланса в налоговую. Скорее всего, налоговики откажут, ссылаясь на налоговую тайну. Но факт обращения за получением данных о платежеспособности контрагента (запрос с отметкой налоговой и отказ от предоставления сведений) будет указывать на проявление должной осмотрительности. Еще можно узнать данные о бухгалтерской отчетности контрагента в Росстате (п.1 ст.15 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете»)

Дополнительные документы, которые можно запросить у контрагента

Паспорт лица, выступающего от имени компании-контрагента

Необходим для удостоверения личности генерального директора или представителя, выступающего от имени контрагента на основании доверенности

Заверенная контрагентом копия

Несмотря на то, что паспорт содержит персональные данные, в налоговых делах суды часто указывают, что желательно проверить паспорт руководителя контрагента (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 17.09.09 по делу № А19-1501/09). Действительность паспорта можно уточнить на сайте www.fms.gov.ru , а информацию о его владельце – в списке дисквалифицированных лиц и массовых заявителей на www.nalog.ru

Документы, подтверждающие местонахождение контрагента (свидетельство о праве собственности на помещение, договор аренды, гарантийное письмо от контрагента с подтверждением адреса)

Подтверждает, что компания в действительности осуществляет деятельность по определенному адресу

Заверенная контрагентом копия

Можно проверить на сайте www.nalog.ru, не находится ли контрагент по адресу массовой регистрации. Но его наличие в списке еще не говорит о том, что компания реально не находится по этому адресу (в нем указаны, напhимер, многие бизнес-центры)

Список участников общества

Позволяет выяснить персональный состав участников с целью выявления заинтересованности в совершении сделки и оплату долей участниками общества

Заверенная контрагентом копия (или оригинал выписки из списка участников)

Выписка из списка участников не является документом, подтверждающим права на долю. В соответствии с пунктом 5 статьи 31.1 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае несоответствия данных, указанных в списке участников, сведениям из ЕГРЮЛ приоритет имеют сведения из ЕГРЮЛ (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 02.02.11 по делу № А01-557/2010)

Сертификат системы менеджмента качества (ISO)

Подтверждает, что в компании установлена система менеджмента качества

Заверенная контрагентом копия

Вообще сертификация не является обязательной, но внутренними документами компании может быть установлен приоритет сотрудничества с контрагентами, у которых внедрена такая система

Карточка (анкета) контрагента

Позволяет иметь в наличии основную информацию о компании-контрагенте

Оригинал (с подписью генерального директора)

Обычно компании направляют контрагенту для заполнения карточку (анкету). В ней содержатся основные сведения о контрагенте, например название компании, ИНН, КПП, телефон, e-mail, а также информация о том, кто имеет право подписывать документы, и образец его подписи

Иные документы, подтверждающие осмотрительность

Проверка контрагента по общедоступным ресурсам (реестрам) в Интернете

Справка о результатах проверки контрагента с указанием запрашиваемых (проверяемых) ресурсов в Интернете, с указанием даты проверки за подписью должностных лиц (работников) организации, проводивших проверку.

Объектами проверки могут являться любые общедоступные ресурсы, например: -реестр уведомлений о начале предпринимательской деятельности (www.notice.crc.ru); - банк данных исполнительных производств (www.fssprus.ru); - картотека арбитражных дел ВАС РФ(www.kad.arbitr.ru); -реестр недобросовестных поставщиков(www.rnp.fas.gov.ru) и др. Доказательства такой проверки могут быть приняты арбитражным судом в качестве подтверждения должной осмотрительности (например, Постановление ФАС МО от 11.06.10 № КА-А40/5933-10)

Порядок действий при получении патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец

Действия

Возможные действия

Сроки

Статья

1

Подача заявки на выдачу патента в Роспатент

---

---

Ст. 1374 ГК РФ

2

---

Внесение изменений в документы заявки

До принятия решения по заявке

Ст. 1378 ГК РФ

3

---

Преобразование заявки на изобретение или полезную модель

До принятия решения по заявке

Ст. 1379 ГК РФ

4

---

Отзыв заявки

До регистрации изобретения

Ст. 1380 ГК РФ

5

Роспатент проводит формальную экспертизу заявки на изобретение

---

В течение двух месяцев со дня подачи заявки в Роспатент

пункт 13.3.1 Приказа Минобрнауки РФ от 29.10.2008 №328

6

Уведомление Роспатентом о положительном результате формальной экспертизы

Если заявка на изобретение не соответствует требованиям к документам заявки, Роспатент направляет заявителю запрос на

представление исправленных или недостающих документов

Незамедлительно после завершения формальной экспертизы

Ст.1384 п.3 ГК РФ

7

---

Заявитель представляет запрашиваемые документы или подает ходатайство о продлении срока

В течение двух месяцев со дня получения им запроса

Ст.1384 п.4 ГК РФ

8

Роспатент публикует сведения о заявке на изобретение, полезную модель, промышленный образец

---

Восемнадцать месяцев со дня подачи заявки

Ст. 1385 ГК РФ

9

Заявитель или третьи лица подают ходатайство о проведении экспертизы заявки по существу. Если ходатайство о проведении экспертизы заявки на изобретение по существу не подано в установленный срок, заявка признается отозванной

---

В течение трех лет со дня подачи этой заявки

Ст. 1386 ГК РФ

10

Роспатент направляет заявителю отчет об информационном поиске

---

По истечении шести месяцев со дня начала экспертизы

Ст. 1386 п.3 ГК РФ

11

---

Роспатент запрашивает у заявителя дополнительные материалы

В процессе экспертизы заявки

Ст. 1386 п.5 ГК РФ

12

---

Заявитель предоставляет дополнительные материалы без изменения сущности изобретения

В течение двух месяцев со дня получения заявителем запроса

Ст. 1386 п.5 ГК РФ

13

Роспатент направляет заявителю уведомление о результатах проверки патентоспособности заявленного изобретения с предложением представить свои доводы по приведенным в уведомлении мотивам

---

До принятия решения о выдаче патента или об отказе в выдаче патента

Ст.1387 п.1 ГК РФ

14

---

Заявитель предоставляет доводы по приведенным в уведомлении мотивам

В течение шести месяцев со дня получения им уведомления

Ст.1387 п.1 ГК РФ

15

Роспатент направляет заявителю уведомление о соответствии условиям патентоспособности заявленного изобретения, полезной модели, промышленного образца

Роспатент направляет заявителю уведомление о несоответствии условиям патентоспособности заявленного изобретения, полезной модели, промышленного образца

До принятия решения о выдаче патента или об отказе в выдаче патента

Ст. 1387 п.1 ГК РФ

16

Роспатент принимает решение о выдаче патента

---

По окончании экспертизы

Ст. 1387 п.1 ГК РФ

17

---

Роспатент принимает решение об отказе в выдаче патента

По окончании экспертизы

Ст. 1387 п.1 ГК РФ

18

---

Оспаривание заявителем решения об отказе путем подачи возражения в палату по патентным спорам

в течение шести месяцев со дня получения решения

Ст. 1387 п.3 ГК РФ

19

Роспатент вносит изобретение, полезную модель, промышленный образец в соответствующий государственный реестр

---

На основании решения о выдаче патента

Ст. 1393 ГК РФ

20

Роспатент публикует в официальном бюллетене сведения о выдаче патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец

---

На основании решения о выдаче патента

Ст. 1394 ГК РФ

Продажа товаров через систему EMS Почта России наложенным платежом

Многие компании осуществляют продажу товаров через систему EMS Почта России наложенным платежом. В этой связи у таких компаний могут возникнуть следующие вопросы:

1. Как квалифицировать такие операции?

2. Нужно ли применять ККТ?

3. Нужно ли соблюдать лимит расчета наличными?


1. Данный вид деятельности согласно п. 1 ст. 492 Гражданского Кодекса РФ (далее – ГК РФ) будет классифицироваться как розничная купля-продажа. Согласно ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Таким образом, покупателем может быть любой субъект гражданского права, т.е. любое физическое или юридическое лицо, приобретающее товар для целей, не связанных с предпринимательской.

2. Согласно ст. 2 Закона № 54-ФЗ от 22.05.2003 г. «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» контрольно-кассовая техника применяется на территории РФ в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Наличные денежные расчеты - произведенные с использованием средств наличного платежа
расчеты за приобретенные товары, выполненные работы, оказанные услуги.
Почтовые переводы не являются наличными расчетами. То есть, покупатель рассчитывается с продавцом через почту, а почта перечисляет деньги на расчетный счет отправителя.

Этот вывод подтверждается и разъяснениями налоговой службы - см, например, письмо УФНС по г. Москве от 5 сентября 2007 г. № 22-12/84803.
Следовательно, организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность в сфере торговли товаров через почтовые организации без применения контрольно-кассовой техники.

3. Согласно Указанию Банка России от 20 июня 2007 года № 1843-У «О предельном размере расчетов наличными деньгами и расходовании наличных денег, поступивших в кассу юридического лица или кассу индивидуального предпринимателя» расчеты наличными деньгами между юридическими лицами связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора могут производиться в размере, не превышающем 100 000 рублей. Расчеты производятся между сторонами договора, «посредники» при передаче денежных средств не являются участниками расчетных отношений. Таким образом, при расчетах с физическими лицами посредством наложенных платежей сторонами расчетных отношений будут соответственно организация - продавец и физическое лицо - покупатель. Почта же в данном случае будет являться «посредником».
Следовательно, при расчетах по договорам с физическими лицами лимит устанавливаться не будет. При расчетах с юридическими лицами будет установлено ограничение в размере 100 000 рублей.

Берем транспортное средство в аренду у своего работника

Многие организации сталкиваются с необходимостью получения в пользование транспортных средств и зачастую обращаются к своим же работникам, предлагая заключить договор аренды транспортного средства.

Отношения, возникающие из договора аренды транспортного средства, регулируются § 3 «Аренда транспортных средств» Гражданского кодекса РФ (часть 2). При этом указанный параграф разделен на 2 раздела:

1. Аренда транспортного средства с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации.

2. Аренда транспортного средства без предоставления услуг по управлению и технической эксплуатации (без экипажа).

В настоящей статье предлагаем рассмотреть порядок налогообложения расходов и доходов по договору аренды транспортного средства без предоставления услуг по управлению и технической эксплуатации (без экипажа), заключенного между работодателем (арендатор) и работником (арендодатель).

Налог на прибыль.

В силу п. 1 ст. 252 НК РФ в целях гл. 25 НК РФ организация уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ), которыми признаются любые экономически обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), понесенные для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Таким образом, затраты Арендатора, произведенные по договору аренды транспортного средства, заключенному с физическим лицом, в том числе затраты на приобретение ГСМ для обеспечения работы данного автомобиля исходя из фактического пробега автомобиля (с учетом фактического расхода топлива (ГСМ) в производственных целях и стоимости его приобретения), а также затраты на приобретение запасных частей могут быть учтены при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль при условии их соответствия критериям, изложенным в п. 1 ст. 252 НК РФ (пп. 10 и 11 п. 1 ст. 264 НК РФ, Письма Минфина России от 29.11.2006 № 03-03-04/1/806, от 02.10.2006 , от 15.10.2008 № 03-03-07/24, УФНС России по г. Москве от 12.04.2006 № 20-12/29007). Есть также и судебные решения, которые подтверждают эту позицию (Определение ВАС РФ от 14.08.2008 № 9586/08, Постановления ФАС Центрального округа от 04.04.2008 по делу № А09-3658/07-29, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2008 № 17АП-636/2008-АК).

Читать подробнее...

Порядок организации стимулирующих лотерей

Многие компании активно привлекают потребителей своей продукции или услуг всевозможными рекламными акциями, в том числе с розыгрышем призов. Суть их в следующем: покупатель совершает покупки на определенную сумму или приобретает определенные товары и получает за это возможность поучаствовать в розыгрыше призов. Такая акция, по существу, является стимулирующей лотереей.

Основным нормативно-правовым актом, который регулирует правовую основу отношений, возникающих в сфере организации и проведения стимулирующих лотерей, является Федеральный закон от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон № 138-ФЗ).

Согласно п. 3 ст. 3 Закона № 138-ФЗ участие в стимулирующей лотерее не связано с внесением платы участниками, а призовой фонд формируется за счет средств организатора лотереи.

Рассмотрим основные условия проведения стимулирующей лотереи, локальные нормативные акты, необходимые для проведения лотереи и порядок налогообложения расходов и доходов, связанных с проведением лотереи.

1. Условия проведения стимулирующей лотереи.

Законом № 138-ФЗ не установлена сфера деятельности юридических лиц, имеющих право организовывать стимулирующие лотереи. Достаточно соблюсти два условия:

1) проведение стимулирующей лотереи непосредственно связано с реализацией какого-либо товара, услуги или с продвижением товарного знака;

2) о ее проведении направлено уведомление в адрес налоговой инспекции. Информация, которая должна содержаться в уведомлении, а также документы, которые необходимо приложить к уведомлению, подробно указаны в п. 2 ст. 7 Закона № 138-ФЗ. Так, уведомление о проведении стимулирующей лотереи должно содержать указание на срок, способ, территорию ее проведения и организатора такой лотереи, а также наименование товара (услуги), с реализацией которого непосредственно связано проведение стимулирующей лотереи. К уведомлению прилагаются следующие документы:

- условия стимулирующей лотереи;

- описание способа информирования участников стимулирующей лотереи о сроках проведения стимулирующей лотереи и ее условиях;

- описание признаков или свойств товара (услуги), позволяющих установить взаимосвязь такого товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи;

- описание способа заключения договора между организатором стимулирующей лотереи и ее участником;

- описание способа информирования участников стимулирующей лотереи о досрочном прекращении ее проведения;

- засвидетельствованные в нотариальном порядке копии учредительных документов организатора стимулирующей лотереи;

- порядок хранения невостребованных выигрышей и порядок их востребования по истечении сроков получения выигрышей;

- выданная налоговыми органами справка о наличии или об отсутствии задолженности по уплате налогов и сборов.

Порядок и сроки направления уведомления определены в Правилах проведения стимулирующих лотерей, утв. приказом Минфина РФ от 09.08.2004г. № 66н (далее – Приказ № 66н), согласно которым организатору лотереи необходимо уведомить налоговую инспекцию за 20 дней до начала проведения такой лотереи.

Договор между организатором и участником стимулирующей лотереи является безвозмездным. Предложение об участии в стимулирующей лотерее должно сопровождаться изложением условий лотереи. Они могут быть или нанесены на упаковку конкретного товара, или размещены иным способом, позволяющим без специальных знаний установить связь конкретного товара (услуги) и проводимой стимулирующей лотереи.

Однако, обращаем внимание на то, что согласно ч. 3 ст. 7 Закона № 138-ФЗ, в некоторых случаях налоговые органы могут запретить проведение стимулирующей лотереи, например:

- представлены не все документы;

- представленные документы не соответствуют требованиям Закона № 138-ФЗ;

- представлены недостоверные сведения;

- у организатора лотереи имеется задолженность по налогам и сборам.

При прекращении проведения стимулирующей лотереи ее организатор обязан опубликовать в средствах массовой информации соответствующее сообщение или иным способом публично уведомить о таком прекращении.

Согласно ст. 16 Закона № 138-ФЗ организатор стимулирующей лотереи обязан провести розыгрыш призового фонда, предназначенного для выплаты, передачи или предоставления выигрышей, и выплатить, передать или предоставить выигрыши выигравшим участникам стимулирующей лотереи, заключившим договоры на участие в такой лотерее до даты опубликования сообщения о прекращении проведения лотереи или иного публичного уведомления о таком прекращении.

Кроме того, не следует относить к стимулирующей лотерее любой розыгрыш призов, проводимый фирмой-продавцом за счет собственных денежных средств. В любой лотерее победитель и факт получения приза определяются по принципу случайности. Если условиями розыгрыша предусмотрено, что призы получают, к примеру, первые 100 человек, купившие конкретный товар, то такая игра лотереей не является. Уведомление о ней отправлять в налоговую инспекцию не требуется.

2. Стимулирующая лотерея и реклама.

В стимулирующих лотереях заинтересованы прежде всего коммерческие структуры. Для продавца такая лотерея является эффективным маркетинговым ходом и одновременно способом увеличить продажи своей продукции, работ, услуг. Покупателю же достаточно приобрести товар (работу, услугу) и исполнить условия лотереи.

Принимая решение о проведении стимулирующей лотереи, размещая при этом условия ее проведения, скажем, на упаковке товаров, обычно преследуют следующие цели: реклама и продвижение товаров, работ, услуг, привлечение новых клиентов, формирование позитивного мнения потребителей о компании. Поэтому с точки зрения налогообложения прибыли важно знать, что именно действующее законодательство признает рекламой.

Согласно Федеральному закону от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» рекламой признается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. И самое главное: она должна быть адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Кроме того, согласно разъяснениям Минфина, изображения товарного знака, любые способы продвижения торговой марки, знака обслуживания, фирменного наименования, используемые вместе или в отдельности, следует рассматривать как элементы рекламы товаров, работ, услуг (Письмо Минфина России от 6 августа 2004 г. № 03-06-06-03/1 «О проведении лотерей»).

Поэтому, расходы, связанные с проведением стимулирующей лотереи, рассматриваются как рекламные. То есть, расходы, связанные с проведением стимулирующей лотереи в целях налогообложения прибыли, включают в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией (пп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ), в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации (Письмо Минфина России от 29 августа 2008 г. № 03-03-06/1/485), в том числе расходы на приобретение и изготовление призов, вручаемых победителям стимулирующей лотереи (п. 4 ст. 264 НК РФ).

Читать подробнее...

Чем грозит организации утрата первичных документов

Представим ситуацию: в организации случился пожар, и уничтожены первичные документы – как текущие, так и за предыдущие отчетные периоды.

Какие действия необходимо предпринять оперативно?

Прежде всего, необходимо получить об этом официальное подтверждение. При пожаре необходимо получение официального документа пожарной службы. До обращения в вышеуказанные инстанции необходимо провести следующие мероприятия.

Читать подробнее...

Трудовые отношения с руководителем – единственным учредителем

На практике, нередко бухгалтерские службы организаций, в особенности субъектов малого предпринимательства, сталкиваются с проблемами при оформлении трудовых отношений с руководителями, являющимися одновременно единственными учредителями юридических лиц.

Читать подробнее...